Gestación por sustitución.

Young pregnant soon to be mother touching her belly sitting in her bedroom in afternoon. Pregnancy concept. High key. — Image by lookstudio on Freepik

Supuesto de hecho:

Dña. Asunción, mayor de edad y residente en Barcelona, ha decidido viajar hasta Jalisco (México) con la intención de tener descendencia a través de la figura de la gestación por sustitución.

Para ello, ha suscrito un contrato con una gestante subrogada, Dña. Rigoberta, quién se ha comprometido a gestar un embrión y a renunciar a cualquier derecho sobre el menor que nacerá, aceptando entregar la custodia física del niño inmediatamente después de dar a luz, todo ello a cambio de entregar a la gestante una suma equivalente a 10.000 euros en efectivo metálico.

El niño no tiene ningún tipo de vinculación genética con la comitente, es decir, con Dña. Asunción, ni tampoco con la gestante, es decir, con Dña. Rigoberta, ya que para la fecundación se han empleado gametos de donantes anónimos.

Tras su regreso a España junto con el menor nacido en México, el padre de Dña. Asunción -abuelo del niño- ha presentado una demanda en la que ejercita la acción de determinación legal de la filiación materna de Dña. Asunción por posesión de estado respecto del menor nacido.

Realizado por: Dña. Silvia Vilar González. Profesora Permanente Laboral de Derecho Civil. Universitat Jaume I.

Preguntas

a) ¿Cuáles son los elementos o criterios que deben concurrir para que una determinada situación pueda ser calificada como “posesión de estado”?

b) ¿Dónde se regulan las consecuencias civiles de la gestación por sustitución en Derecho español?

c) En el caso que nos ocupa, al no existir vinculación genética entre el menor nacido y la comitente, teniendo en cuenta la jurisprudencia del Tribunal Supremo español, ¿podrá determinarse la filiación del menor nacido por gestación subrogada con respecto de la madre comitente a través de la figura de la posesión de estado? ¿Cuál sería la vía a seguir en este supuesto según la doctrina del Supremo?

d) Si Dña. Asunción hubiera estado casada y su esposo hubiera aportado sus gametos para llevar a cabo la fecundación, es decir, fuera el padre biológico del nacido, ¿qué vía podrían haber seguido?

Material de estudio

Bibliografía:

BLASCO GASCÓ, F. de P., Instituciones de Derecho civil. Derecho de familia, Valencia, Tirant lo Blanch, 5.ª edición, 2022, pp. 189-197.
CARRASCOSA GONZÁLEZ, J. y CALVO CARAVACA, A. L., “Gestación por sustitución y Derecho internacional privado. Más allá del Tribunal Supremo y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos”, Cuadernos de Derecho Transnacional, 2015, vol. 7, n.º 2, pp. 45-113.
LAMM, E., “Gestación por sustitución: realidad y Derecho”, InDret: Revista para el Análisis del Derecho, 2012, n.º 3, 49 pp.
VILAR GONZÁLEZ, S., “Mecanismos de inscripción de los nacidos por gestación subrogada en el Registro Civil español”, Revista Boliviana de Derecho, 2023, n.º 35, pp. 66-97.
VILAR GONZÁLEZ, S., “Situación actual de la gestación por sustitución”, RDUNED. Revista de Derecho UNED, 2014, n.º 14, pp. 897-934.

Legislación:

Código Civil. Disponible en https://www.boe.es/eli/es/rd/1889/07/24/(1)/con [Consulta: 31 julio 2023].
Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida. Disponible en https://www.boe.es/eli/es/l/2006/05/26/14/con [Consulta: 31 julio 2023].